创业是一场场法律战争,初创公司日常运营应绕开哪些法律“大坑”?

周瑞智 2016-11-16 12:20 创业服务 来源:思达派 查看原文

创业是一场场法律战争,初创公司日常运营应绕开哪些法律“大坑”?

创业是一场场法律战争,初创公司日常运营应绕开哪些法律“大坑”?



简法帮(微信号:jianfabang)是一家为创业者和初创型企业提供交互性法律文件在线自制服务的互联网企业,致力于为创业者提供低成本、高质量的线上法律服务。

虽然股权才是创业中最需要关注的核心法律问题,但是,初创公司在日常运营中也的确埋着不少法律“大坑”,本文提炼总结了有关公司运营中的一些日常法律风险,包括:公司筹建,经营场所,财税问题,劳动问题,重大合同,政府监管合规,知识产权,争议、诉讼和政府调查以上这八个方面需要注意的问题及其建议,希望创业者能绕开这些坑,早日进入公司发展的快车道。

一直有人想让笔者分享关于初创公司日常运营需要注意的主要法律问题,一开始我是拒绝的,但是由于创业服务合作伙伴不断反馈说应该帮创业小白们补充一些这方面的知识,于是笔者暂时放弃欣赏头顶的“超级月亮”和耳边的海浪声,回到酒店写了这篇文章。

一、股权是创业公司面临的“核威慑”

笔者在与创业者分享股权相关问题时,通常会在现场向创业者们叮嘱,股权是创业时最应当警惕的问题,与股权相关的有三个常见问题:

  •  合伙创业股权分配与调整;

  •  股权融资(VC/PE);

  •  员工激励(期权或限制性股权激励)。

通俗的话来说,如果说下文要讲到的其他法律问题在出现之后还能以一定代价来解决,那么,上述三个方面如果出现问题,解决起来的代价则很有可能将一个创业公司折腾得从1到0。

关于股权方面的法律问题,足够编纂一本书,但今天要与创业者分享的不是股权问题,而是初创公司日常运营需要注意的主要法律问题。

创业者的“月光”可能来自于自身的业务成功,也可能来自于资本等资源赋予的光芒,但永远不能忘记自己不可能脱离法律的约束,就像月球摆脱不了地球的引力,作为律师出身的创业者,笔者希望向众多创业者分享其他创业先行者的“战争故事”。

二、创业公司面临的常规法律战争

1、公司筹建

无论是一人打江山还是合伙创事业,当公司的创始人有了想法之后的第一件事往往是去工商注册一家有限责任公司。这听起来很简单,可这件事短则几周,长则有可能拖上几个月的时间,天真的创业者可能由此开始意识到创业的法律障碍,常见问题包括以下几个方面:

公司名称:名称中最核心的是商号,其次是企业的行业或属性,譬如:北京小桔科技有限公司,其中的小桔是商号,用来跟其他企业相区分,“科技”表明该公司的行业属性,可能很少有人能猜出来这家公司是滴滴的公司。很大一部分公司都会遇到同样的问题,自己的商标或者产品名称(商标)没法注册为公司名称中的商号,工商核名核不下来,为了尽快注册公司,只好被迫用了临时拼凑的几个备用名字,最后用的时间久了,也就从了算了;

域名:如果说公司名称还不足以让创业者损失惨重的话,域名则不同了,身边有不少创业者因为没能根据自己的商号、商标等及时注册到比较容易联想和记忆的域名而吃了大亏,甚至有一些巨头都不乏掏血本购买域名的案例,更多创业者只能委曲求全使用前缀(字母i?)或后缀(数字)以及各种创新和变形的域名,当然其结果可能是吃哑巴亏;

商标:更加令人郁闷的事情是,公司和域名注册下来了,产品经过一年有余也打出了名气,结果发现商标被人抢在前边注册了,可能是没有事先检索,也可能是没检索到在前的冲突商标,甚至是根本无法检索出来,但此时木已成舟,究竟是推倒重来还是揣着炸弹继续冲?这是个难题。如果各位需要案例,尽管去各种“头条”新闻中去找。

简法帮建议:为了提高效率、节约成本,通常建议创业者分四步走:

第一,创业者需要准备3-10个心仪的商号或(文字)商标,按优选顺序排列成一个清单;

第二,在域名注册网站上查询相关域名(譬如拼音全拼)是否可以注册,如果最相关域名无法注册,就果断放弃该选择;

第三,核实清单中商号或商标是否可以注册公司名称和商标,去当地工商局官网查询相关企业名称是否已经被占用,最好能扩大范围到全国和各省级工商局网站以及搜索引擎上去核实是否存在占用情况,划去被占用的选择;

第四,到国家商标局网站查询是否已经被人申请了商标,同上划去被占用的选择。

走完这四步,创业者可能会发现可用的选择真的不多,最理想的选择早被人占用了,这也是为什么很多创业者注册公司需要几个月时间的一种情形。同时,需要注意的是,域名注册便宜且速度快,遇到合适的域名一定要及时注册,即使最后用不上也就浪费几十块,还有不少创业者发现前几天查询可用,过几天就被抢注了,这也不排除有人利用机器抢注的情况,有兴趣的读者可以去看看蔡文胜的发家史。

此外,域名和商标存在到期续展的问题,尤其是域名,创业者需要及时关注和续展。

2、经营场所

设立公司之初,创业者就要为公司选择合适的经营场所了,但是把经营场所单拉出来,是因为经营场所的问题不仅仅限于公司注册阶段,这里无需再向创始人强调法律之外的地理位置、交通、商务需求以及入驻优惠等非法律因素,公司经营场所常见的法律问题包括以下几个方面:

虚拟地址:虚拟地址是历史遗留的问题,截至目前为止,中国绝大部分地区不允许虚拟的注册地址,也就是久远时代所讲的“皮包公司”,公司营业执照规定的是其注册地址,而实际办公的是其实际运营地址,两者不一致可能面临工商处罚等风险;

异地派遣:与虚拟地址类似,如果公司在外地(跨省或跨区县)派遣人员办公,在当地构成业务经营的,可能需要在当地设立分子公司,否则也可能构成无照经营,面临同样的法律风险;

地址迁移:创业公司可能基于价格、优惠承诺等某些因素的考虑选择不合适的注册地,之后再想跨区域迁移却发现,基于地方政府税务收入等原因,注册地址选定后可能很难迁到区外,因此应慎重决定公司注册的区域。

简法帮建议

除非当地工商部门明确允许,注册公司应当尽量谨慎选择虚拟的注册地址,譬如一些中介机构以每年万元左右的价格推荐给你的注册地址,可以想象到XX市无人区(县)办理各种政府手续的成本,更遑论从该无人区迁出的头疼,你可能宁愿关掉这样的公司(当然手续也很麻烦),再重新注册一家新公司。

选定注册(经营)地址后,应与出租方签署正规租赁合同,查看其房产证原件,向工商核实可以用作自己公司的注册(经营)地址,如出租方非业主,则应出示转租同意,并核实好工商注册的材料需求。

令人欣慰的是,上海自贸区等地已经开始允许公司注册地址为一家无实际办公场所的地址,集中办公区或孵化器等创业服务场所也开始拿到集中注册公司的资格,但创业者需要注意向工商部门核实,否则应当尽量保证注册和经营地址的一致性。

3、财税问题

财税问题本不属于法律专业人士的领域,但财税问题在创业公司中问题尤为突出,在公司进入融资阶段可能会集中爆发,最常见的问题至少包含:

账务混乱:财务混乱简直就像创业公司的一个标签,很多创业公司简单地请一个外包公司记账,合同、款项、支付、发票等等各个方面的管理混乱不堪,许多情况公司不知、外包不晓,到融资的时候创始人可能会一问三不知;

依法纳税:公司不仅应依法、及时、足额申报缴纳企业所得税、增值税(营业税)等,还需要依法足额为全体员工代扣代缴个人所得税。这不仅有税务局盯着,严重情况下甚至可能会招致刑事责任,依法纳税问题也是很多投资人关注的重点。

简法帮建议

创业初期可以选择外包公司处理财税问题,但应当通过朋友推荐等可靠渠道寻找比较专业、值得信赖的外包公司,尽量做到账目清晰,不会因为外包财务或公司财务人员流动而产生衔接问题。如果说早期业务较少,没有太多太复杂的财务问题需要处理,外包公司还能应付的话,那么,公司发展到一定阶段就应当及时聘请专职人员了,譬如公司进入融资阶段,可以通过投资人等各方推荐聘用全职的专业财务人员。

4、劳动问题

创业公司的劳动问题也是一个问题比较集中的领域,尤其是考虑到创业公司劳动制度不够规范,公司财力更加薄弱,人员流动问题比较突出的现状,问题主要体现为:

劳动合同:尽管近几年来越来越多的公司明白,聘用职工应当在入职之前签署劳动合同,但很多创始人忽略了要求核心员工签署保密协议或在劳动合同中加入保密条款,防止公司核心技术或信息(如客户名单、商业模式等商业秘密)的外泄、擅自使用或被友商利用;

社保公积金:社会保险和公积金已经成为创业企业的重大负担,创业公司不缴或少缴社会保险和公积金已经成为一种普遍的动向,甚至有些创业公司开始听信专家的建议,考虑将人员“派遣”到成本较低的省份,但这些做法往往存在违规问题,一旦与员工发生争议,企业就会处于很被动的境地。

简法帮建议

创业公司应该采用适当的版本与员工及时签署正规的书面劳动合同,根据公司特点及员工工作性质还可能需要签署保密和知识产权转让协议;对于关键员工,还要签署竞业禁止协议,竞业禁止期限最长不得超过2年,公司需要向离职员工支付一定标准的经济补偿金;对于有志于融资甚至上市的创业公司,应当尽早开始为所有员工依法足额缴纳社会保险和公积金。

5、重大合同

在笔者印象中,李嘉诚曾经说过,“没有律师的意见,我不敢在合同上签字”,创业公司没法以首富的做法来要求创始人,但对创业公司来说,应该注意对公司最重要的合同进行专业性的把控,法律风险集中体现在以下重大合同:

最重要的合作方或客户:投资人投资或收购方收购创业公司时,往往会要求公司提供前十名商业合作伙伴或客户的名单(譬如:以给公司带来的营业额大小为依据),及与前述商业合伙伙伴或客户的合作合同、框架协议等文件,并且非常关注这些重要文件的效力、约束性以及有效期等因素;

金额较大的单项合同:同理,虽然各家创业公司的情况不同,但投资方或收购方往往会关注公司签署的合同较大金额的合同,如果公司的合同中有一部分属于大单,这些大单可能取决于公司的模式,决定公司的前景,也是创始人和投资人都需要关注的合同,合同的可持续履行可能对公司影响很大;

关联交易合同:另外一类常见的问题合同是公司与其创始人、董事、监事及高级管理人员之间的关联交易(包括借款、担保等)合同。公司与公司创始人、董事、监事及高级管理人员直接或间接持股或控制的企业(如有)如果有关联交易,不仅需要判断是否存在利益输送,还可能会因为交易不公平招致税务问题。

简法帮建议

创业公司如果没有预算聘请专业律师,难免会面临合同上的一些缺憾,但创始人至少需要关注公司最重要的合同,尽可能聘请律师起草或审查,哪怕是制作一个可以反复使用的业务合同模板也强于临时抱佛脚到网上拷贝自制,并要注意及时续期合同。

创业公司与其创始人、董事、监事及高级管理人员之间的关联交易,尤其是股东借款、担保等如果不能避免,至少应当按照独立原则保证公平,既要避免创始人侵占公司利益,又要避免无文件证明的无限投入,避免公司和股东“一家人”混同的想法,将有限公司变成了一个无限责任的“无底洞”!

6、政府监管合规

政府监管可能涉及到公司的方方面面,有些领域的监管呈现出减负的趋势,比如年检已经变为年度申报,可以在线进行,创业公司面临的监管合规问题主要体现在以下几个方面:

设立和变更:国内公司注册在前文已经提到,需要注意的是,如果公司采用境外架构安排(如VIE),创始人在设立每家境内外公司时,应依法获得审批和登记。

行业监管:创业公司如果从事受政府监管的特殊行业,公司营业执照上的经营范围也应包含其所从事的业务领域。为了获取某些牌照,特定的公司要符合某些资质要求(比如申请ICP证的内资公司需要有相关的域名、商标等资产);

简法帮建议

为了合法和快捷地完成境外架构的搭建,公司应尽量选择口碑好、业务好的代理(尤其是VIE架构搭建中的37号文登记),通常在融资律师的帮助下,保持和第三方中介机构的良好沟通。

公司设立后,根据未来的业务要求,公司应尽早开始申请各类牌照和资质,并及时按照要求年检。如果集团中某些公司已取得某类牌照和资质,应尽量用取得牌照和资质的公司运营有关业务,签署有关业务合同。譬如:某子公司有增值电信的经营范围,就应由该子公司从事有关增值电信业务,而不是用集团其他没有牌照的公司去签署有关业务合同,避免违规风险。

7、知识产权

知识产权主要包括版权(著作权)、专利权和商标权三个方面,对于技术类的创业公司来说,获得知识产权垄断保护的技术可能是公司最宝贵的财富之一,创业公司通常存在问题包括:

知识产权注册:知识产权经过注册赋予权利人一定范围的垄断,但注册需要费用和时间,除了上文提到的商标注册问题之外,专利权的申请和版权的注册往往容易被创业者所忽略,实践中已经碰到有些创业公司因为没有注册知识产权而损失了很大的溢价空间;

知识产权侵权:创业公司往往经济能力有限,在创业初期不太注意侵犯他人知识产权的问题,但公司发展到一定阶段以后,就会成为权利人重点打击对象,比如在融资或上市的重要关口,就会有权利人“碰巧”寄来律师函。

简法帮建议

如果创业公司已经注册完毕,应尽早将有关知识产权注册在公司名下。在注册公司之前,也可以暂时先将其注册在创始人名下,如果是注册在多人名下,就要处理好利益关系;像商标这样暂时无法以国内个人名义注册的,甚至可以考虑通过可控制的公司先行注册,然后再转让,如果过于繁琐,至少应当在创业公司设立后及时申请注册选中的商标。

创业公司应当注意避免侵犯他人知识产权,如需使用他人知识产权,应以正规方式取得授权和许可。如果遇到权利人的权利主张时也不必惊慌,查清情况后再聘请专业人士处理,即使进入诉讼阶段也还有谈判的机会,而且创业公司毕竟没有很强支付能力,权利人也会考虑到这一点。

8、争议、诉讼和政府调查

任何创业者都不希望摊上官司,更不希望成为政府处罚或调查对象,下面是创业者常见的法律问题:

法律意识淡薄:很多时候创业者被迫面对诉讼、争议或政府调查,是源于创始人法律意识淡薄,商业模式设计不考虑法律监管框架,明知违规风险却视而不见,或者不愿意花费时间、精力和资源尽早防范争议、诉讼和政府调查的风险;

创始人过于纠结:还有些创始人对于争议过于纠结,有的创始人会在经济能力可承受范围内,宁可放弃更加胜任的律师而选择更低价的律师;更有人基于之前有限的经历,坚持合同中的争议解决条款必须约定在自己家门口的法院,从而损失掉重要的交易机会,这样的纠结与法律意识淡薄同样不可取。

简法帮建议

笔者在与创业者分享股权问题时经常坦诚地讲,创业公司在股权问题上往往经受不起诉讼,就怕官司还没结束,公司可能已经支撑不下去了,因为有争议的公司股权投资人不敢投。但是,如果诉讼或者政府调查不可避免,也需要聘请专业人士综合权衡并坦然面对。

更多时候,创始人应该多一些法律意识,能够意识到专业人士处理争议等法律问题的价值就在于,往往以可承受的费用就能起到挽回重大损失的回报。



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